Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero: Una visión general de la FCPA de Estados Unidos

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La Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero, FCPA, fue promulgada para hacer ilegal que ciertas clases de personas y entidades realicen pagos a funcionarios de gobiernos extranjeros para ayudar a obtener o retener negocios. Las disposiciones antisoborno de la FCPA prohíben, en general, realizar pagos corruptos (o dar cualquier cosa de valor) a un funcionario extranjero para obtener o conservar un negocio.

Ley De PráCticas Corruptas En El Extranjero

Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero: Una visión general de la FCPA de Estados Unidos

En concreto, las disposiciones contra el soborno de la FCPA prohíbe el uso intencionado del correo o de cualquier medio del comercio interestatal de forma corrupta para promover cualquier oferta, pago, promesa de pago o autorización de pago de dinero o cualquier cosa de valor a cualquier persona, a sabiendas de que se ofrecerá todo o parte de dicho dinero o cosa de valor.

Se le haya dado o prometido, directa o indirectamente, a un funcionario extranjero para influir en él en su capacidad oficial, inducirlo a hacer u omitir cualquier acto en violación de su deber legal o asegurar cualquier ventaja indebida para ayudar a obtener o retener negocios para o con, o dirigir negocios a, cualquier persona.

Un funcionario extranjero se refiere en general a un empleado de un gobierno extranjero, ya sea de alto o bajo rango. También incluye a los empleados de un gobierno extranjero, que puede incluir una empresa estatal o controlada por el Estado. Los tribunales tienen en cuenta factores como el grado de propiedad y control del Estado extranjero sobre una entidad para determinar si es un instrumento del gobierno. La definición incluye además a un partido político o candidato extranjero y a los funcionarios o empleados de organizaciones internacionales públicas.

Las disposiciones contra el soborno se aplican a personas y entidades, incluidas las de ámbito nacional y las territoriales. Las disposiciones también se aplican a sus funcionarios, directores, empleados, agentes o accionistas que actúan en su nombre. Los emisores y las empresas nacionales deben utilizar el comercio interestatal, que se define como el intercambio, el comercio, el transporte o la comunicación entre los Estados o entre cualquier país extranjero y los Estados, para promover el acto corrupto para entrar en el ámbito de la FCPA.

Los requisitos contra el soborno y la corrupción de la FCPA se han aplicado a todas las personas estadounidenses. Con la promulgación de ciertas enmiendas, las disposiciones antisoborno de la FCPA se aplican ahora también a las empresas y personas extranjeras que, directamente o a través de agentes, actúan para favorecer que dicho pago corrupto tenga lugar dentro de la jurisdicción y el territorio de los Estados Unidos.

La FCPA también exige a las empresas cuyos valores cotizan en EE.UU. que cumplan con los requisitos y disposiciones contables. Los requisitos de contabilidad, diseñados para funcionar en conjunto con las disposiciones antisoborno de la FCPA, requieren que las empresas:

(a) Hacer y mantener libros y registros apropiados que reflejen fielmente las transacciones de la corporación, y;

(b) Diseñar y mantener un sistema adecuado de controles contables internos.

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Disposiciones contables de la FCPA

Las disposiciones contables de la FCPA exigen que se lleven los libros y registros precisos con un nivel de detalle razonable y que se diseñen y mantengan controles contables internos adecuados. El objetivo de las disposiciones contables es garantizar que las entidades no oculten sobornos en sus cuentas financieras ni utilicen los fondos de la empresa para fines indebidos.

Aunque se promulgaron como parte de la FCPA, las disposiciones contables no se aplican únicamente al soborno, sino que establecen una norma amplia que debe aplicarse a la contabilidad de una empresa pública para sus pasivos y activos. Los principales responsables de la entidad deben evaluar y valorar estos controles internos y certificar que están bien diseñados en el marco de la presentación de información financiera periódica a la Comisión de Valores y Bolsa(SEC).

El Departamento de Justicia (DOJ) y la SEC comparten la autoridad de aplicación de la Ley. El Departamento de Justicia tiene autoridad para hacer cumplir la ley penal, y la SEC tiene autoridad para hacer cumplir la ley civil sobre los emisores. En la práctica, el DOJ y la SEC resuelven la mayoría de las investigaciones sobre la FCPA con las empresas implicadas, en lugar de obtener una condena o una sentencia judicial.

Los acuerdos de la FCPA exigen, por lo general, la cooperación con el gobierno, el pago de sanciones y compromisos de reparación. Algunos miembros de la comunidad empresarial abogan por el fortalecimiento de las defensas afirmativas basadas en la implementación por parte de la empresa de un sólido programa de cumplimiento de la FCPA. Sus defensores argumentan que un programa de este tipo puede proporcionar a las empresas seguridad sobre la exposición legal. Los acuerdos de la FCPA hacen que haya una relativa falta de precedentes judiciales a la hora de interpretar las disposiciones clave de la FCPA, lo que dificulta que las entidades comprendan sus responsabilidades precisas en virtud de la Ley.

Reflexiones finales

Las disposiciones contables de la FCPA exigen a estas empresas que cotizan en bolsa que lleven libros y registros precisos, así como que desarrollen y mantengan un sistema adecuado de controles contables internos. También se prohíbe a los particulares y a las empresas falsificar a sabiendas los libros y registros o eludir o no aplicar a sabiendas un sistema de control interno. Cuando se enfrenten a cuestiones relacionadas con la FCPA, las personas o empresas estadounidenses, o las personas o empresas extranjeras cubiertas, deben consultar a un abogado o utilizar el Procedimiento de Opinión del Departamento de Justicia.

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