No es de extrañar que las actividades legislativas en EE.UU. estén fuertemente ligadas a las de las organizaciones criminales internacionales y nacionales, como Al Capone en los años 30 y los infames cárteles de la droga colombianos, como el de Medellín y el de Cali.
En general, las leyes contra el blanqueo de capitales son un tipo de legislación relativamente nueva. Sin embargo, en medio siglo de actividad, ya se han producido muchas adaptaciones para hacer frente a las constantes amenazas que plantea el blanqueo de capitales.
La normativa más importante en materia de lucha contra el blanqueo de capitales y contra el fraude en los Estados Unidos
A continuación, conoceremos los elementos más importantes de la normativa estadounidense en materia de lucha contra el blanqueo de capitales.
Ley del Secreto Bancario
La primera en nuestra lista es la Ley de Secreto Bancario. La Ley de Información sobre Divisas y Transacciones Extranjeras, la Ley de Secreto Bancario, se remonta a la década de 1970 y fue la primera legislación de referencia que se formó para evitar que los delincuentes ocultaran el origen de las ganancias delictivas a través de los bancos y otras instituciones financieras. La ley obligaba a las instituciones financieras a cooperar con el gobierno contra las sospechas de blanqueo de capitales. La BSA es la normativa más importante de Estados Unidos contra el blanqueo de capitales. Los bancos y otras instituciones financieras deben asegurarse de cumplir con las obligaciones que implica la BSA.
La BSA pretende ayudar a la lucha contra el blanqueo de capitales y garantizar que los bancos y las instituciones financieras no se utilicen como instrumentos para facilitarlo. En virtud de la BSA, las entidades deben detectar y vigilar las posibles actividades de blanqueo de capitales y comunicarlas a las autoridades para que adopten medidas coercitivas. La legislación también se convirtió rápidamente en una herramienta para seguir e interceptar la financiación del terrorismo.
La Ley de Secreto Bancario es administrada por la Red de Aplicación de los Delitos Financieros, o FinCEN, que impone a las instituciones financieras diversas obligaciones de cumplimiento. Para cumplir con estas obligaciones, la alta dirección debe asegurarse de que conoce en detalle la propia legislación.
Para lograr el cumplimiento de la BSA, las instituciones financieras deben navegar por una serie de requisitos reglamentarios que se centran en informar a las autoridades, cooperar con ellas y crear controles internos contra el blanqueo de capitales. Ese proceso implica las siguientes consideraciones importantes: un programa de cumplimiento de la Lucha contra el Blanqueo de Capitales y la Financiación del Terrorismo y los requisitos de notificación y mantenimiento de registros.
- Programa de cumplimiento AML/CTF: La BSA exige a las instituciones financieras que desarrollen un programa contra el blanqueo de capitales (AML). Un programa eficaz de cumplimiento de la BSA-AML/CTF debe adaptarse a las necesidades únicas de la institución financiera a la que sirve, incluido el perfil de riesgo al que se enfrenta. Los principales elementos de un programa de cumplimiento ALD/CFT son los siguientes:
- Sistemas y controles internos: Un programa de cumplimiento ALD/CFT debe construirse en torno a un conjunto de políticas y procedimientos escritos diseñados para ayudar a los empleados a detectar y controlar las actividades de blanqueo de capitales y los delitos financieros.
- Oficial de cumplimiento: Se debe nombrar a un empleado principal para supervisar el desarrollo y la aplicación del programa de su institución. Además de supervisar los controles internos, el Oficial de Cumplimiento es responsable de organizar auditorías y exámenes independientes del programa de cumplimiento ALD/CFT de sus instituciones.
- Formación sobre la BSA: La formación básica sobre el cumplimiento de la BSA-AML debe impartirse a todos los empleados. Los empleados con un mayor nivel de responsabilidad pueden necesitar una formación o certificación avanzada.
- Auditorías independientes: Debe establecerse un calendario regular de auditorías independientes para comprobar la eficacia continua de un programa de cumplimiento de ALD/CFT. Las auditorías deben ser realizadas por terceros cualificados.
- Información y mantenimiento de registros: La BSA conlleva numerosas obligaciones de información y archivo con FinCen, que se relacionan con perfiles de riesgo específicos.
Estas obligaciones incluyen:
- Informes sobre transacciones monetarias (CTR): Los informes de transacciones monetarias deben presentarse para las transacciones en efectivo que superen los 10.000 dólares estadounidenses. Este requisito se refiere únicamente al intercambio físico de dinero (efectivo y papel) entre personas.
- Formulario 8300: Algunas empresas, como los concesionarios de automóviles, las galerías de arte o las compañías de seguros, que reciben más de 10.000 dólares en efectivo en una sola transacción o en varias transacciones relacionadas en un plazo de 24 horas, deben presentar el formulario 8300.
- Informes de actividades sospechosas (SAR): Las transacciones que implican presuntas violaciones de la BSA o actividades de financiación del terrorismo y que suman más de 5.000 dólares estadounidenses deben detallarse en un informe de actividades sospechosas. Los SAR pueden presentarse voluntariamente para transacciones sospechosas por debajo del umbral de 5.000 dólares estadounidenses.
- Informe sobre cuentas bancarias y financieras en el extranjero (FBAR): Un requisito de presentación anual para las personas que tienen cuentas en bancos extranjeros de 10.000 dólares estadounidenses o más. Mientras que el titular de la cuenta generalmente presenta el FBAR, los profesionales financieros que presentan la declaración en nombre de un cliente deben registrarse para presentarla como institución.
Al lograr el cumplimiento de la BSA, una institución financiera muestra su compromiso de ayudar a las organizaciones encargadas de la aplicación de la ley a hacer frente a la delincuencia financiera y contribuye a un clima más amplio de equidad y justicia. El gobierno estadounidense se ha comprometido a luchar contra el blanqueo de dinero. Por ello, impone sanciones legales por las infracciones de la BSA, que pueden ir desde 10.000 dólares estadounidenses por infracciones de los registros hasta más de 200.000 dólares estadounidenses por infracciones más graves. En casos especialmente graves, las multas pueden alcanzar millones e incluso miles de millones de dólares: en 2018, US Bancorp fue multado con 613 millones de dólares por violaciones de la BSA, mientras que en 2012, HSBC pagó un récord de 1.900 millones de dólares como acuerdo por actividades de lavado de dinero.
Ley de control del blanqueo de capitales
La siguiente en nuestra lista es la Ley de Control del Blanqueo de Capitales o MLCA. Esta legislación se remonta a 1986. A diferencia de la BSA, la MLCA se dirige directamente a los delincuentes al prohibir el blanqueo de capitales y las transacciones de fondos derivados de «actividades ilícitas específicas», un delito subyacente. En consecuencia, la MLCA no es una herramienta de aplicación comúnmente utilizada contra las instituciones financieras sujetas a la BSA.
Ahora, la MLCA estipula tanto los elementos básicos del blanqueo de capitales nacional como los elementos del blanqueo de capitales internacional.
Elementos del blanqueo de capitales nacional básico
Se prohíbe a una persona o entidad
- la realización o el intento de realización de transacciones financieras
- que impliquen el producto de una «actividad ilícita específica»
- a sabiendas de que el producto es de origen delictivo
- con una de las siguientes opciones
- la intención de promover esa actividad ilícita específica
- la intención de violar ciertas leyes fiscales
- a sabiendas de que la transacción está diseñada para ocultar o encubrir la ubicación, el origen, la propiedad o el control del producto de una actividad ilícita específica
- con el conocimiento de que la transacción está diseñada para evitar una obligación de informar según la ley federal o estatal.
Elementos del blanqueo internacional de capitales
Se prohíbe a una persona o entidad
- transportar o intentar transportar fondos dentro o fuera de Estados Unidos
- con una de las siguientes opciones
- con la intención de promover una «actividad ilegal específica»; o
- el conocimiento de que los bienes en cuestión representan el producto de una actividad ilícita y
- el conocimiento de que el transporte está diseñado total o parcialmente para ocultar o encubrir la ubicación, el origen, la propiedad o el control del producto de una actividad ilícita específica,
- o para evitar la obligación de informar en virtud de la legislación federal o estatal.
La MLCA también define actividades ilícitas que incluyen más de 250 delitos en seis categorías:
- La mayoría de los delitos determinantes de la ley RICO
- Ciertos delitos contra naciones extranjeras
- Actos que constituyen una empresa criminal según la Ley de Sustancias Controladas
- Delitos diversos contra las personas y los bienes
- Delitos sanitarios federales
- Delitos medioambientales federales
Además, la ley establece requisitos de información para las transmisiones de pagos de más de 10.000 dólares estadounidenses, sanciones severas y disposiciones de confiscación. Como resultado de esta ley, los activos en los casos de violaciones de la BSA pasaron a ser vulnerables a la confiscación civil, lo que significa que podrían ser confiscados independientemente de que alguien fuera acusado de un delito. La ley también obligaba a los bancos a seguir y mantener los requisitos de información y mantenimiento de registros de la BSA.
Ley Patriótica de EE.UU.
a tercera en nuestra lista es la Ley Patriótica de 2001. Antes de los atentados terroristas del 11 de septiembre de 2001, el terrorismo internacional no era un tema de interés para la mayoría de los gobiernos. Se prestó mayor atención al terrorismo doméstico, que era mucho más común. Los trágicos acontecimientos del 11 de septiembre tuvieron un gran efecto en la normativa sobre el blanqueo de capitales a nivel internacional.
La Ley Patriota, cuyo nombre completo es Ley de Unión y Fortalecimiento de Estados Unidos mediante la provisión de las herramientas adecuadas necesarias para interceptar y obstruir el terrorismo, se introdujo como respuesta directa al 11-S y otorgó al gobierno de Estados Unidos nuevos y amplios poderes para luchar contra el terrorismo.
Si bien la Patriot Act abarcaba diversas iniciativas antiterroristas, como las escuchas telefónicas y la vigilancia, la parte principal de la Patriot Act que se centraba en el blanqueo de capitales era la disposición del Título III: la Ley de Reducción del Blanqueo de Capitales y Antiterrorismo Financiero de 2001.
El objetivo específico del Título III de la Ley Patriótica era aumentar las medidas de lucha contra la financiación del terrorismo, evitando así que los terroristas obtuvieran fondos para comprar armas y adoctrinar a nuevos miembros.
El Título III establece directrices más claras para la comunidad internacional y normas más estrictas en torno a las actividades financieras. Además, el título también amplía la definición de lo que es el blanqueo de dinero, incluyendo los delitos informáticos, la malversación de fondos públicos y el soborno de funcionarios electorales.
Además, el Título III de la Ley Patriota modificó partes de la Ley de Blanqueo de Capitales de 1986 para reforzar las normas bancarias relativas al blanqueo de capitales internacionales y la financiación del terrorismo. Para ello, se exigió a las instituciones financieras que ampliaran sus programas contra el blanqueo de capitales (AML) y aumentaran los informes de diligencia debida sobre las cuentas bancarias en el extranjero.
También pretendía abrir canales de comunicación entre las fuerzas del orden y las instituciones financieras a través de las fronteras. Una vez que Estados Unidos introdujo estas leyes, el resto del mundo las siguió poco después. En concreto, el GAFI ha añadido a su lista de recomendaciones a los países miembros medidas contra la financiación del terrorismo.
En esencia, la USA Patriot Act tipificaba como delito la financiación del terrorismo, aumentaba las sanciones civiles y penales por blanqueo de capitales y ampliaba los requisitos de los programas contra el blanqueo de capitales, así como los procesos de diligencia debida con los clientes, a todas las instituciones financieras.
La ley también prohíbe a las instituciones financieras contratar con bancos ficticios extranjeros.
Cabe destacar que la Ley Patriota exige a las instituciones financieras que apliquen programas de identificación de clientes, a menudo denominados programas de conocimiento del cliente o KYC (por sus siglas en inglés). Estos programas deben verificar la identidad de los clientes, mantener esos registros y asegurarse de que no están en ninguna lista de terroristas conocidos.
Como ya puede adivinar, existen otras leyes y reglamentos estadounidenses en materia de lucha contra el blanqueo de capitales. Pero sería demasiado exhaustivo examinarlos todos durante este curso, que pretende ser una introducción general a la lucha contra el blanqueo de capitales.
Algunas reflexiones finales sobre la normativa estadounidense: La normativa estadounidense en materia de lucha contra el blanqueo de capitales seguirá evolucionando, sin duda, para hacer frente a los nuevos retos que plantea el blanqueo de capitales. El blanqueo de capitales seguirá adoptando nuevas formas en el futuro.
Reflexiones finales
El cumplimiento de la BSA-AML es un reto administrativo importante para las empresas que operan en Estados Unidos. Las comprobaciones manuales de DDC y selección requieren tiempo y recursos, y siempre existe el riesgo de que se produzcan costosos errores humanos. Para solucionar este problema, muchas empresas optan por automatizar su programa de lucha contra el blanqueo de capitales utilizando una serie de herramientas tecnológicas inteligentes diseñadas para complementar los conocimientos de sus empleados.
La automatización de la lucha contra el blanqueo de capitales, al aumentar la eficacia y la precisión del proceso, no sólo representa una forma de reducir las fricciones para los clientes, sino también de ayudar a las empresas estadounidenses a mantener los estándares de cumplimiento normativo que espera la FinCEN.
