Un Informe de Actividades Sospechosas, o SAR, debe presentarse siguiendo los requisitos reglamentarios esenciales. No importa qué país sea más importante para su organización, siempre debe conocer las leyes e instituciones locales.
Grupo de Acción Financiera Internacional
El Grupo de Acción Financiera, o GAFI, es el grupo más importante del mundo para detener la actividad financiera ilegal. El GAFI emite orientación no legal, llamada Recomendaciones, que esperan que implementen sus más de 200 jurisdicciones miembros. Alternativamente, enfrentarían acciones punitivas. Las principales políticas del GAFI giran en torno a sus 40 Recomendaciones sobre lavado de dinero y las nueve Recomendaciones especiales sobre financiamiento del terrorismo. A pesar de que las recomendaciones no son legalmente vinculantes, se espera que los países sigan la línea oficial del GAFI y pongan en práctica las últimas recomendaciones siempre que sea posible. De lo contrario, se enfrentan a ser agregados a la llamada lista de «Países o Territorios No Cooperativos», más conocida como la Lista Negra del GAFI, que es una forma rápida de quedar excluido del comercio internacional.
En una de sus Recomendaciones, más específicamente en la Recomendación 20, el GAFI definió algunos requisitos reglamentarios esenciales con respecto a los informes de actividades sospechosas. La recomendación 20 se denomina «Notificación de transacciones sospechosas», que establece que «si una institución financiera sospecha o tiene motivos razonables para sospechar que los fondos son producto de actividades delictivas o están relacionados con la financiación del terrorismo, debería estar obligada, por ley, a informar sus sospechas sin demora a la dependencia de inteligencia financiera».
La Recomendación 20 del GAFI exige que las instituciones financieras informen sobre las transacciones sospechosas si sospechan o tienen motivos razonables para sospechar que los fondos son producto de actividades delictivas o están relacionados con la financiación del terrorismo. La recomendación 20 solo dice que las actividades sospechosas deben ser reportadas de buena fe, lo cual no es lo mismo que violar la ley. El GAFI dice que esta es una decisión que deben tomar las autoridades nacionales, incluida la policía. Además, es importante saber que la presentación de un SAR nunca rompe las reglas de confidencialidad, privacidad de datos o secreto bancario. Esto significa que presentar SAR no lo meterá en problemas con la ley o con los tribunales. Esta es una idea importante para proteger a las instituciones y a los empleados.
Principales regulaciones de la UE y expectativas de los reguladores
En mayo de 2015, la Unión Europea emitió la 4ª Directiva de la Unión Europea contra el lavado de dinero. El artículo 33 especifica específicamente los requisitos de información. Al igual que las Recomendaciones del GAFI, la directiva exige que se notifiquen todas las transacciones sospechosas relacionadas con actividades delictivas o financiación del terrorismo. También requiere la pronta presentación de informes y la respuesta a la UIF. A diferencia de las Recomendaciones del GAFI, la directiva enfatiza que las transacciones intentadas también deben ser reportadas. La directiva se aplica a instituciones financieras, casinos, guardianes, abogados, notarios y otras entidades obligadas.
Una Directiva de la UE nunca puede ser utilizada directamente por un estado miembro de la UE. En cambio, tiene que convertirse en ley local. Los estados miembros de la UE no siguen directamente el Artículo 33, pero tienen el contenido en sus respectivas leyes locales AML.
Incluso desde que entró en vigor la cuarta Directiva de la Unión Europea contra el blanqueo de capitales, la UE ha estado trabajando en las directivas quinta y sexta. Aunque existen algunas implicaciones para la presentación de SAR, la cuarta directiva establece los requisitos reglamentarios más esenciales.
Requisitos reglamentarios esenciales para la presentación de SAR de EE. UU.
En los Estados Unidos, la Ley de Secreto de Instituciones Financieras, o BSA, requiere un SAR cuando hay violaciones criminales que involucran abuso interno en cualquier cantidad, violaciones por un total de cinco mil dólares estadounidenses o más cuando se puede identificar a un sospechoso, y violaciones por un total de veinticinco mil dólares estadounidenses o más, independientemente de un sospechoso potencial. También se requiere un SAR cuando hay intentos de transacciones por un total de $ 5,000 o más y su institución sabe o sospecha que la transacción puede involucrar un posible lavado de dinero u otra actividad ilegal, está diseñada para evadir la BSA, no tiene un propósito comercial o legal aparente, o no se ajusta al perfil del cliente y no tiene una explicación razonable.
Dijimos anteriormente que el GAFI y la 4ª Directiva AML de la UE requieren presentaciones SAR cuando existe una sospecha o motivos razonables para sospechar que los fondos son producto de actividades delictivas o están relacionados con el financiamiento del terrorismo. Los Estados Unidos exigen lo mismo para las presentaciones SAR, pero van más allá al exigir la presentación cuando las transacciones representan un intento de evadir los requisitos de presentación de informes de la Ley de Secreto de las Instituciones Financieras, como los depósitos en efectivo estructurados para evitar la finalización de un Informe de Transacciones de Divisas.
Las reglas de los Estados Unidos también dicen que un cliente debe presentar un informe cuando la actividad no se puede explicar y está fuera de lugar. En este caso, el analista no tiene que conocer o sospechar la actividad criminal subyacente. Lo mismo se aplica en la UE y se enfatiza aún más en las leyes de los estados miembros. Escribir una narrativa SAR para este tipo de situaciones puede ser un desafío.
La Ley USA PATRIOT, o Ley de Unión y Fortalecimiento de los Estados Unidos al Proporcionar las Herramientas Apropiadas Requeridas para Interceptar y Obstruir el Terrorismo, afecta su proceso SAR porque establece estándares para los programas AML que las instituciones financieras deben tener, requiere que varias instituciones financieras de instituciones no financieras tengan programas AML y aumenta la atención que se debe prestar a las relaciones de corresponsalía bancaria. Indirectamente, esos elementos afectaron el número de SAR que se presentaron a medida que los números comenzaron a aumentar dramáticamente después de la ley.
El 314a, que son solicitudes gubernamentales de instituciones financieras, y el 314b, que son solicitudes de institución financiera a institución financiera, afectan a los SAR de dos maneras:
- El hecho de que tenga una cuenta que sea objeto de cualquiera de las solicitudes debería desencadenar una revisión de la cuenta. La probabilidad de presentar un SAR de la revisión es muy alta porque la cuenta está vinculada a otra actividad cuestionable identificada por el gobierno u otras instituciones financieras.
- La información obtenida de un 314b debe incluirse en su presentación de SAR.
Por lo tanto, 314a y 314b aumentan el número de solicitudes SAR y afectan el proceso de investigación, y la información obtenida de esos procesos e incluida en los SAR es muy valiosa para la aplicación de la ley.
Reflexiones finales
El Grupo de Acción Financiera, o GAFI, es el grupo más importante del mundo para detener la actividad financiera ilegal. Un Informe de Actividades Sospechosas, o SAR, debe presentarse siguiendo los requisitos reglamentarios esenciales. Es importante saber que la presentación de un SAR nunca rompe las reglas de confidencialidad, privacidad de datos o secreto bancario. La 4ª Directiva contra el blanqueo de capitales de la UE exige que las instituciones financieras y otras entidades obligadas informen sobre las transacciones sospechosas. A diferencia de las Recomendaciones del GAFI, la directiva enfatiza que las transacciones intentadas también deben ser reportadas.
