Las leyes y regulaciones de AML tanto en los Estados Unidos como en la Unión Europea han evolucionado significativamente con el tiempo, centrándose no solo en las instituciones financieras tradicionales, sino también expandiéndose para incorporar transacciones digitales, lo que refleja el panorama siempre cambiante de las finanzas globales y los métodos cada vez más sofisticados utilizados en el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo.
Las leyes y regulaciones AML en los EE. UU. y la Unión Europea tienen como objetivo prevenir los incidentes de lavado de dinero y financiamiento del terrorismo, al exigir a las instituciones que fortalezcan sus procesos y sistemas internos. Siguiendo los requisitos regulatorios más amplios relacionados con AML/KYC implementados en los Estados Unidos y los países de la Unión Europea.
Las leyes y reglamentos de lucha contra el blanqueo de capitales
Estados Unidos
La Ley de Información sobre Divisas y Transacciones Extranjeras de 1970, comúnmente conocida como Ley de Secreto Bancario o BSA, que fue modificada sustancialmente por la Ley Patriota en 2001, constituye la base de la mayoría de las medidas preventivas aplicadas al sector financiero y otras empresas. La Ley de Secreto Bancario tenía por objeto impedir el uso de cuentas bancarias secretas en el extranjero y ayudar a los organismos encargados de hacer cumplir la ley mediante la legislación relativa a la presentación de informes reglamentarios y el mantenimiento de registros por parte de las instituciones financieras.
La Ley exige que las organizaciones estadounidenses, especialmente las instituciones financieras, incluidas las sucursales y subsidiarias de bancos extranjeros que trabajan en los Estados Unidos, también lo hagan:
- Presentar informes de transacciones en efectivo que superen los $10,000, monto agregado diario, informes de transacciones en efectivo (CTR).
- Reportar actividades sospechosas que puedan significar lavado de dinero, evasión de impuestos u otras actividades delictivas, informes de actividades sospechosas (SAR, por sus siglas en inglés) y
- Mantenga un rastro de papel manteniendo registros apropiados para las transacciones financieras. Es interesante notar que la definición de «institución financiera» en la BSA incluye a los casinos.
La BSA introdujo los requisitos de CTR para las instituciones financieras. El CTR es un informe que debe presentarse, en el formato apropiado, sobre transacciones superiores a $10,000 realizadas por una persona en un día hábil, que incluyen transacciones agregadas en las que la institución financiera cree que son en nombre de la misma persona.
Los tipos de transacciones que deben informarse incluyen retiros y depósitos de efectivo, cambio de moneda extranjera, cobro de un cheque, pagos en efectivo, compra en efectivo de instrumentos monetarios, transacciones en efectivo en cajeros automáticos y transferencias electrónicas entrantes / salientes pagadas en efectivo.
El 26 de octubre de 2001, apenas siete semanas después de los ataques terroristas del 11 de septiembre, el Presidente George W. Bush firmó la Ley para unir y fortalecer a los Estados Unidos proporcionando las herramientas apropiadas necesarias para interceptar y obstruir el terrorismo, la Ley Patriota de los Estados Unidos o simplemente la Ley Patriota. La Ley Patriota, que comprende más de 900 páginas de legislación, ha tenido consecuencias de gran alcance para las instituciones financieras tanto en Estados Unidos como en todo el mundo.
La Ley Patriota introdujo la necesidad de que ciertas instituciones financieras cuenten con programas de identificación de clientes (CIP) para nuevos clientes, así como la especificación de medidas de debida diligencia reforzada (EDD) para los clientes de banca corresponsal y banca privada, especialmente para personas no estadounidenses. La Ley introdujo varias mejoras significativas en la legislación antiblanqueo de capitales preexistente de los Estados Unidos, además de imponer una serie de nuevas obligaciones sobre los procedimientos de diligencia debida del cliente (DDC) para la banca privada y las cuentas bancarias corresponsales de los Estados Unidos que involucran a personas no estadounidenses.
Los requisitos más importantes relacionados con la lucha contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo y la prestación de servicios financieros contemplados en la Ley Patriota se refieren a una serie de medidas especiales, la facilitación de medidas cooperativas contra el blanqueo de capitales, la prohibición de los transmisores de dinero sin licencia y la creación de importantes poderes extraterritoriales.
La Ley confiere al Tesoro de los Estados Unidos el poder de nombrar jurisdicciones, instituciones financieras y transacciones extranjeras que son de principal preocupación para el lavado de dinero y requiere que las instituciones financieras implementen «medidas especiales» para ellos. Estas medidas especiales incluyen:
- Mantenimiento de registros adicionales e informes de ciertas transacciones
- La recogida de información relativa a la titularidad efectiva de las cuentas
- La recopilación de información relativa a determinadas cuentas de pago (una cuenta mantenida por un encuestado que permite a los clientes del encuestado realizar actividades bancarias, ya sea directamente o a través de una subcuenta)
- La recopilación de información relativa a determinadas cuentas de corresponsalía, la prohibición o la imposición de condiciones a la apertura de cuentas de corresponsalía o de pago directo.
Estas secciones de la Ley alientan y crean un proceso formal para permitir que las agencias gubernamentales y las instituciones financieras compartan información sobre presuntos lavadores de dinero y terroristas. El proceso formal permite a la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) de FinCEN asesorar a las instituciones financieras sobre tales sospechosos y exigir que se realicen búsquedas de cuentas de esas personas.
Además, permite a una institución financiera asesorar a FinCEN sobre sus intenciones de compartir información sobre sospechas de lavado de dinero o financiamiento del terrorismo con otras instituciones financieras. Esto no permite que una institución financiera divulgue la presentación de un SAR, aunque se pueden compartir la información subyacente del cliente y los datos transaccionales.
Quizás los aspectos más significativos de la Ley Patriota, tanto para las instituciones como para las personas no estadounidenses, son los siguientes.
- Los bancos estadounidenses deben tomar medidas razonables para identificar a los beneficiarios finales de las cuentas de propiedad efectiva de personas extranjeras.
- Los bancos estadounidenses deben identificar a las personas extranjeras cuyos fondos se mueven a través de cuentas bancarias pagaderas o corresponsales que tienen en su poder.
- Los bancos estadounidenses deben romper las relaciones de corresponsalía bancaria con todos los bancos fantasma extranjeros.
- Cuentas de corresponsalía internacional y relaciones de corresponsalía con bancos extraterritoriales y bancos en jurisdicciones consideradas no cooperantes en el esfuerzo internacional contra el lavado de dinero.
- La Ley extiende la «jurisdicción de brazo largo» de los tribunales estadounidenses sobre cualquier persona u organización que cometa un delito de lavado de dinero que involucre una transacción financiera que ocurra en los Estados Unidos.
La Ley extiende la jurisdicción penal extraterritorial de los Estados Unidos a cualquier persona fuera de la jurisdicción que participe en cualquier acto relacionado con la moneda estadounidense que, si se hubiera cometido en los Estados Unidos, constituiría un delito.
La Red de Ejecución de Delitos Financieros (FinCEN, por sus siglas en inglés), delegada por el Secretario de
el Departamento del Tesoro y los demás reguladores federales primarios u organizaciones autorreguladoras
(por ejemplo, la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (FINRA) y la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) tienen la autoridad para evaluar sanciones civiles.
Unión Europea
Los Estados miembros de la UE, para contribuir a reforzar el marco de lucha contra el blanqueo de capitales y los certificados de seguridad en el blanqueo de capitales, están desarrollando medios eficientes y sólidos de diligencia debida con respecto al cliente y de conocimiento del cliente, abriendo las oportunidades de mutualización y fomentando una economía digital en los Estados miembros de la UE. La identificación electrónica de los clientes y los procesos remotos de KYC son el ámbito de competencia de los Estados miembros de la UE. El alcance de las soluciones portátiles de DDC es especialmente el principal ámbito de consideración de los Estados miembros de la UE para el sector bancario. Los objetivos de los Estados miembros de la UE son reducir el blanqueo de capitales, los ingresos relacionados con el tráfico de drogas, la evasión fiscal, la financiación del terrorismo, la trata de seres humanos y el soborno patrocinado por el Estado y las empresas.
Las medidas se toman para considerar los desafíos clave de construir sobre el marco de interoperabilidad de la identificación electrónica con conjuntos adicionales de atributos para mejorar las medidas de DDC y el marco KYC. Incluye la evaluación del conjunto necesario de medidas que son necesarias para los fines de DDC, en el sector bancario y el nivel adecuado de garantía requerido para la implementación de los procesos de DDC.
Se consideran los siguientes tres grandes temas que son: Cómo los atributos de DDC pueden relacionarse significativamente con los Niveles de Garantía definidos en general y qué beneficios puede aportar el marco KYC y DDC al sector financiero para alcanzar los objetivos regulatorios deseados. Se reconoce que el impacto multidimensional de los procesos KYC en la era digital se ha dirigido a las soluciones KYC para aportar mejoras mejoradas en los procesos y facilitar los servicios relacionados con KYC dentro de la UE, así como la inclusión financiera.
El blanqueo de capitales se ha tipificado como delito en Europa y los delitos determinantes se han ampliado desde el tráfico de drogas hasta el producto de todos los delitos. Europol se ha establecido internacionalmente en prácticas contra el blanqueo de capitales (AML). El Grupo Egmont se ha convertido en una gran organización internacional que consta de varias unidades de inteligencia financiera, que representan el brazo operativo de ALD / CFT para complementar el brazo estratégico del GAFI. Quince Estados miembros de la UE son miembros directos del GAFI, y los trece restantes son miembros de Moneyval, la versión regional europea del GAFI.
Reforzar el marco existente de LA/FT y ajustarlo a la interacción digital/remota, reducir la fragmentación del panorama KYC de la UE y garantizar unas condiciones de competencia equitativas para los servicios transfronterizos, eliminando las oportunidades de arbitraje regulatorio.
Las tres dimensiones no deben considerarse aisladas ni como intrínsecamente en conflicto, ya que se cree que se pueden lograr progresos en todas las esferas simultáneamente. El alto nivel de prácticas de incorporación de clientes puede atribuirse al despliegue de soluciones de identificación digital y puede ayudar a reducir los factores de riesgo de lucha contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo, tal y como han destacado las autoridades reguladoras de la UE.
No cabe duda de que el enfoque de la UE para combatir el blanqueo de capitales es reconocido por todos los Estados miembros de la UE. Para implementar políticas efectivas contra el lavado de dinero (AML), el alcance de la acción ALD / CFT se amplía enormemente, y el éxito de las políticas AML ha sido muy limitado. Las autoridades reguladoras de la UE reconocieron que los blanqueadores de dinero y los delincuentes cuentan con la ayuda de la tecnología, lo que ha requerido una adaptación continua del marco normativo ALD/KYC.
Dados los continuos desafíos de monitoreo y aplicación de la ley, la Comisión de la UE y algunos Estados miembros se han pronunciado a favor de la creación de una agencia de supervisión de la lucha contra el blanqueo de capitales a escala de la UE para ayudar a reducir los problemas de coordinación y cooperación en el proceso de aplicación de la ley contra el blanqueo de capitales, especialmente a través de las fronteras.
Sobre la base de los principios de proporcionalidad de la UE, un análisis exhaustivo de costes y beneficios de las normas de lucha contra el blanqueo de capitales podría guiar el camino hacia un enfoque de lucha contra el blanqueo de capitales y la garantía de blanqueo de capitales más mesurado y eficaz.
Los Estados miembros de la UE reconocen que la agencia de supervisión europea es la única solución. La supervisión de la lucha contra el blanqueo de capitales requiere la cooperación de una multitud de entidades supervisoras, supervisores financieros y no financieros, UIF y funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, así como de las propias entidades obligadas. En el contexto de la UE, esto significa más de 100 agencias de supervisión y muchas decenas de miles de entidades obligadas. Plantea la cuestión de la competencia de la UE, sin duda en los ámbitos de la aplicación de la ley. La Autoridad Bancaria Europea (ABE), con una estructura de gobernanza distinta y más eficaz, está mejorando para atender los asuntos y problemas de lucha contra el blanqueo de capitales a los que se enfrentan las instituciones.
Se recomienda encarecidamente una acción conjunta relativa al buen funcionamiento de las UIF a escala de la UE y la cooperación de los Estados miembros de la UE y armonizar mejor la naturaleza y las tareas de las UIF. La interconexión de las UIF a nivel de la UE está alojada en Europol por razones de protección de datos. Los responsables políticos están abordando la cooperación de la UIF a nivel de la UE;
Los Estados miembros de la UE establecieron un modelo uniforme para los informes de transacciones sospechosas que se integrarían en la plataforma centralizada. El objetivo de las autoridades reguladoras es adoptar las medidas adecuadas para mejorar el proceso de intercambio de datos entre los organismos de ejecución de la UE, incluso a través de las fronteras nacionales. Esto se relaciona no solo con los tipos de datos, sino también con la velocidad del intercambio de datos y su seguridad.
Reflexiones finales
Este análisis exhaustivo de las leyes y regulaciones AML/KYC en los Estados Unidos y la Unión Europea ofrece información valiosa sobre sus respectivos enfoques para prevenir el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo. Mientras que Estados Unidos se ha basado en gran medida en medidas legislativas como la Ley de Secreto Bancario y la Ley Patriota, la UE hace hincapié en las soluciones de identidad digital y la colaboración entre los Estados miembros. Estas estrategias, aunque diferentes, apuntan hacia un objetivo común: salvaguardar la integridad de los sistemas financieros contra las actividades ilegales. La comprensión de estos diferentes enfoques proporciona una base para el diálogo y la posible armonización, facilitando la cooperación internacional y mejorando los esfuerzos mundiales en materia de lucha contra el blanqueo de capitales.
