Informes de actividades sospechosas o SAR. Las normas de cumplimiento de los mercados, como el SAM, amplían el alcance de la obligación de informar sobre las transacciones sospechosas a la autoridad competente pertinente. La obligación de informar se extiende a las órdenes sospechosas, a la modificación y/o cancelación de operaciones u órdenes, y a las operaciones y órdenes de derivados OTC.
Informes de actividades sospechosas o SAR
Cuando se sospecha de un caso de blanqueo de capitales o de fraude, las instituciones financieras y las personas relacionadas con su actividad deben presentar un Informe de Actividades Sospechosas (SAR) a la Red de Aplicación de los Delitos Financieros (FinCEN). Estos informes son herramientas para vigilar cualquier actividad en los sectores relacionados con las finanzas que se considere inusual, precursora de una actividad ilegal o que pueda poner en peligro la seguridad pública.
El SAM también exige a los gestores del mercado, a las empresas de inversión y a las personas que organizan o ejecutan operaciones de forma profesional (lo que podría incluir a los GFIA, a los gestores de OICVM, a los operadores por cuenta propia y a los que se dedican a la negociación algorítmica, tal como se define en la MiFID II) que establezcan y mantengan sistemas y procedimientos eficaces para prevenir y detectar el abuso de mercado real o en grado de tentativa, y que lo comuniquen sin demora a la autoridad competente.
Red de Ejecución de Delitos Financieros
La FinCEN, tras consultar con las partes interesadas de la U.S. Securities and Exchange Commission y la Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas (CFTC), emitió una guía según la cual, en virtud de los requisitos reglamentarios de la Ley de Secreto Bancario (BSA), los corredores de bolsa de valores y los corredores de productos básicos pueden compartir los informes de actividades sospechosas (SAR) con las entidades matrices, tanto nacionales como extranjeras.
Se prohíbe al presentador de un RAS notificar a cualquier persona implicada en la actividad o transacción sospechosa que la actividad y la transacción han sido notificadas. Las regulaciones emitidas por el FINCEN han interpretado que la disposición de confidencialidad prohíbe en general que un corredor de bolsa de valores, o un corredor de productos básicos de introducción divulguen el SAR, excepto cuando dicha divulgación sea solicitada por las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley y las agencias, incluidas las agencias reguladoras de la industria de valores, o el FINCEN.
Los agentes de valores, o los corredores de introducción que presenten un RAS pueden revelar a las empresas de su grupo que la información sobre el cliente y la transacción (s) son reportados. Para cumplir con las responsabilidades del SAR, las empresas matrices pueden tener una necesidad válida de revisar el cumplimiento por parte de los corredores de valores, los agentes de futuros o los corredores de introducción que tienen requisitos legales para identificar y reportar actividades sospechosas. El corredor de valores, los agentes de futuros o el corredor de introducción pueden compartir un SAR con la empresa matriz. Si la estructura corporativa de un agente de valores, de un agente de futuros o de un corredor de introducción de materias primas incluye varias empresas matrices, el SAR de la institución que presenta la solicitud puede ser compartido con cada empresa del grupo.
El FinCEN no ha tomado una posición definitiva en cuanto a si un corredor de valores, agentes de futuros y corredor de introducción en productos básicos están autorizados a revelar a las empresas de su grupo, el propio SAR. La conclusión de este asunto se convirtió en una cuestión importante, especialmente en un mercado financiero global.
Broker-Dealer
Puede haber circunstancias en las que un corredor de valores, un agente de futuros o un corredor de materias primas sea responsable de la divulgación de un RAS por parte de una empresa matriz receptora. Por lo tanto, las partes implicadas, como parte del programa contra el blanqueo de capitales, deben asegurarse de que se establezca un acuerdo de confidencialidad por escrito que especifique que la empresa matriz protegerá la confidencialidad del RAS mediante la aplicación de los controles de cumplimiento adecuados. El intercambio de un SAR con un SAR no estadounidense. La compañía plantea cuestiones adicionales sobre la capacidad de la empresa extranjera para proteger el intercambio o la presentación de SAR según las leyes extranjeras aplicables.
La FinCEN, en consulta con la Securities and Exchange Commission (SEC) y la CFTC, está estudiando si un SAR puede ser compartido con una empresa afiliada, dentro de los Estados Unidos o cuando la empresa afiliada está ubicada en el extranjero. Estas cuestiones deben resolverse mediante el acuerdo de confidencialidad. La empresa matriz extranjera receptora no debe revelar más ningún RAS, ni el hecho de que se haya presentado, sin embargo, la empresa extranjera puede revelar sin permiso la información subyacente que no revele explícitamente que se ha presentado un RAS teniendo en cuenta los requisitos de las leyes y reglamentos aplicables.
¿Quién regula los informes de actividades sospechosas?
La Ley de Secreto Bancario (BSA) de 1970 ofrece una herramienta denominada informes de actividad sospechosa. El SAR, originalmente conocido como «formulario de remisión penal», se convirtió en el formulario estándar para informar sobre actividades sospechosas en 1996. La Ley Patriota de EE.UU. amplió los requisitos de los SAR para ayudar a combatir el terrorismo nacional y mundial, principalmente ayudando a las instituciones financieras a detectar y notificar las infracciones conocidas o sospechosas.
Los RAS, ya sean financieros o de otro tipo, permiten a las fuerzas del orden descubrir y perseguir importantes actividades de blanqueo de capitales, planes financieros delictivos y otras actividades ilegales. Los RAS permiten a los gobiernos identificar y analizar las tendencias y patrones emergentes en una amplia gama de delitos personales y organizados. Pueden utilizar estos conocimientos para anticiparse y contrarrestar los comportamientos fraudulentos y delictivos antes de que se produzcan.
Reflexiones finales
Los criterios para emitir un RAS varían según el país e incluso según la institución, dependiendo de la naturaleza de la actividad sospechosa y de las particularidades del banco o del fondo. En algunos casos, la FinCEN de Estados Unidos exige un informe de actividad sospechosa. En primer lugar, si una institución financiera sospecha que un empleado está realizando operaciones con información privilegiada, debe presentar un informe. Sin embargo, no se limita a los empleados. Las transacciones de los clientes también son controladas por las instituciones financieras. Se requiere un informe si se descubre un posible blanqueo de dinero o una infracción de la BSA. La piratería informática y los clientes que realizan servicios monetarios sin licencia también son motivo de acción. El SAR debe presentarse en los 30 días siguientes a la detección de una posible actividad delictiva.
